Выход на рынок США. Как избежать юридических ошибок?

29 июля встретились в Варшаве, чтобы поговорить о юридических и культурных особенностях, которые отличают бизнес-среду США от европейской, о том каких ошибок следует избегать и к каким формулировкам прибегать при оформлении документов, лицензировании патентов, защите авторских прав и финансовых интересов компании. В ходе встречи у участников постоянно возникали вопросы, на которые спикер подробно отвечал, подкрепляя примерами из реальной практики.

Спикер встречи:

Дмитрий Дубограев

Управляющий партнер и СЕО международной юридической компании femida.us

Ниже рассмотрим основные моменты обсуждения.

Для начала Дмитрий отметил ошибки, типичные для выходцев из Восточной Европы, при регистрации компании в США, а также при заключении контрактов с партнерами в Соединенных Штатах.

Возможные проблемы и негативные последствия, которые могут возникнуть у компании из-за следования привычным алгоритмам, незнания «правил игры» и недостаточного информирования о юридических практиках в различных штатах:

• потеря права собственности (девелопер может потерять право на собственный исходный код, на технологию);
• упущенные возможности;
• утрата доверия и репутации в глазах клиентов и участников рынка;
• потеря конфиденциальности и privacy;
• потеря прав эксклюзивного использования, ТМ;
• потеря времени

и, как результат всего вышеперечисленного,

• финансов и перспектив дальнейшего развития бизнеса.

Спикер подробно описал разницу в механизмах корпоративного формирования, отметил, что в США многие процессы происходят на основе уведомительного порядка. Что ломает, в частности, наши стереотипы об аудите, который в США воспринимается, скорее, как санкция, а не регулярная процедура, в отличие от того, как это сложилось в Восточноевропейской практике. Предостерег от соблазна воспользоваться услугами относительно дешевых посредников, которые навязывают стандартные формы, буквально скачав их в интернете. Эта «одна таблетка от всех болезней» может и сработать, но далеко не для всех. И при малейших трудностях такие «консультанты» бросают клиента на произвол судьбы. Отметил, что следует крайне внимательно подходить к оформлению регистрационных документов, особенно в вопросах локации и гражданства учредителей и ответственных лиц.

Основные сферы, в которых могут быть допущены ошибки

• Корпоративное формирование.
• Авторские права.
• Trademarks.
• Патенты.

В частности, спикер заострил внимание на обязательной регистрации патентов, но не на софт как таковой, а на изобретение, в том числе как компиляцию уже существующих компонентов, но еще ранее никем не применяемую. Рекомендовал в качестве объекта регистрации предпочесть набор алгоритмов, а не бизнес-метод или способ реализации бизнес-процессов. Рассказал о проблемах, которые могут возникнуть с Европейскими патентами (через PCT) при их переводе в США.

Разъяснил, какими формулировками в контрактах следует оперировать, чтобы обезопасить авторское право. В частности рассказал, как работает депонирование. А также обозначил ключевые пункты, по которым отличается регулирование авторских прав в Европе и США: право быть названным автором, право на запрет изменений, право на выкуп и эксклюзивное авторское право. Американское законодательство в этом смысле гораздо прагматичнее подходит к создателю объекта авторского права, если он халатно отнесся к оформлению договорных отношений с заказчиком.

К разработке и защите «торговой марки» также следует отнестись внимательно. Тем более, что доказать намеренное нарушение иногда бывает достаточно сложно. Возможность зарегистрировать и защитить права на Trademark зависят от ее «силы» — креативности и смысловой нагрузки, которая в нее закладывается создателем. Что касается разницы в регистрации ТМ в Европе и США, то существует законодательная ловушка, в которую часто попадают владельцы европейских торговых марок, которые при регистрации «дома» на всякий случай «били по площадям» (пытались охватить как можно более широкий класс видов деятельности или продуктов), а затем в США вынуждены доказывать актуальность каждого из них, платя за каждый вычет неактуальной позиции по $250.

«Теория компаний»

Во второй части выступления спикер перешел непосредственно к теме регистрации компаний, правам собственности, ответственности и другим вопросам, которые можно условно озаглавить как «теория компании».

Однако, в первую очередь отметил, что само понимание бизнеса в США кардинально отличается от нашего буквально на психологическом уровне. Именно эта разница в восприятии и вызывает большинство проблем. В Америке Doing Business воспринимается как неотъемлемое, «данное богом» право. А вот отделение бизнеса от личности (Right to limited liability) – это уже данная государством привилегия. Именно на основании такого понимания сформирована доктрина «прокалывания корпоративной вуали» – piercing the corporate veil (юридическая концепция, предусматривающая наложение ответственности по обязательствам корпорации на личное имущество и средства физлиц – руководства и владельцев). Она призвана служить «предохранителем» от ненадлежащего управления компанией и умышленного доведения до банкротства. И довольно непросто сформулировать и прописать обоснованные механизмы защиты бенефициаров в корпоративных документах.

Рассмотрели также разницу в регистрационных документах между «birth» и «qualification» – в чем она заключается и в каком случае и при каких условиях оформляется, какой штат «прописки» при этом лучше выбрать.

Следующим был раскрыт вопрос непосредственно формирования компании после ее регистрации: формирование совета директоров, выборы должностных лиц, прописывание обязанностей, уровней ответственности и защиты при условии добросовестного выполнения обязанностей в рамках доказанного следования интересам компании.

Далее рассмотрели Shareholder Agreement: основные правила управления компанией, и владения ее активами. Распределения прав акционеров, условий совершения сделок в зависимости от доли, а также механизмы по передаче прав собственности на акции компании и выплате компенсаций в случаях непредвиденных обстоятельств.

Soft skills, Pro Skills и Hard Skills

Затем обсудили менее формальные, но не менее значимые аспекты входа компании на рынок США, отметили важность учета разницы в сложившихся в американской бизнес-среде традициях и подходах к коммуникации, культурных и профессиональных различиях. Подробнее данная тема раскрыта в презентации спикера, опубликованной на платформе Клуба.

Другие публикации по теме:

• Аутсорсинговый договор с клиентом из США. Что необходимо учесть?
• Ключевые стратегии выхода на рынок США: учесть тренды 2024 года и избежать ошибок.
• Регистрация компании в США и защита торговой марки
• Что такое Non-Compete Agreement (NCA)?

BICC International объединяет экспортные ИТ-компании Беларуси для сотрудничества, обмена опытом и важной информацией.
Клуб — это:

• закрытое сообщество из 200+ владельцев и руководителей,
• обмен лидами и бенчем в Bench_Exchange,
• консультации для ваших бухгалтеров и юристов,
• регулярные встречи и отраслевые исследования.